夫妻共同遗嘱通常有四种表现形式

由于我国《婚姻法》实行的法定财产制是夫妻财产共同所有制，而且在传统上，我国夫妻在家庭生活中的分工是男主外女主内，往往财产也就登记在男方名下，但属于夫妻共同占有、使用、支配。当夫妻一方死亡后，夫妻共同财产应该按照《继承法》的规定进行析产继承，健在一方必然面临着情感上分家析产、处境上居无定所的窘境。因而，从我国的民间习惯考察来看，一方死亡后，为保障健在配偶正常的生活所需或情感寄托，住房等重大生活资料通常会等到父母全部过世之后再被分割[3]。这就造成了我国民间普遍存在设立夫妻共同遗嘱的需求。

但是，由于立法上的缺失，学界和实务界对共同遗嘱研究不够，设立共同遗嘱的夫妻也往往不了解共同遗嘱，或者将共同遗嘱的设立变更与一般的个人遗嘱等同。往往导致实际生活中的共同遗嘱无效，或者无法变更已设立的共同遗嘱。

共同遗嘱与一般个人遗嘱最大不同之处在于，共同遗嘱承载着两个立遗嘱人的意思表示，夫妻共同遗嘱一旦设立，对夫妻双方具有约束力，不得随意变更。

共同遗嘱最重要的一个法律特征是遗嘱撤销的非自由性。当共同遗嘱属于相互遗嘱和相关联遗嘱时，其内容则具有相互制约性和关联性，遗嘱人之一处分遗嘱所涉共同财产或个人财产时，应受他方意思的制约[6]。

正如崇明县人民法院在（2013）崇民一（民）初字第2017号判决书，本院认为中指出：“本案中，钱丙、龚某某夫妇两人于1994年11月10日自书立下共同遗嘱两份，该共同遗嘱系两立遗嘱人共同的意思表示，其内容不违反相关的规定，故该共同遗嘱依法有效。钱丙去世后，龚某某虽又分别立下数份遗嘱，但不能撤销其与钱丙在共同遗嘱中对相应财产处理的共同约定。”

又如广州市越秀区人民法院在（2016）粤0104民初4749号判决中写道：“根据该共同遗嘱已约定上述两间房屋分别由黄某己、罗某甲各继承一间，遗嘱中明确‘是最后遗嘱，任何一方都不能改变此遗嘱’。因此，罗某乙在黄某戊去世后，单方撤销共同遗嘱的行为违反了双方的约定，违背了被继承人黄某戊的遗愿，对此本院不予支持。”

夫妻双方设立的共同遗嘱，可以由双方共同撤销或变更。夫妻一方死亡的，生存一方仅可以撤销或变更限于涉及自己个人财产部分的遗嘱，而无权撤销或变更涉及共同财产或另一方个人财产的遗嘱部分。对夫妻双方约定不得撤销、变更的共同遗嘱、附条件的共同遗嘱，以及存在其他不适宜撤销、变更情形的共同遗嘱，夫妻一方不得单独撤销或变更[7]。

遗嘱只要还未生效，遗嘱中所拟处分的财产始终掌控在遗嘱人手中，其在事实上具有完全的处分权。因此，即使夫妻共同遗嘱中约定了“本遗嘱为最后遗嘱，未经双方一致同意，任何一方均不得撤销本遗嘱或对遗嘱内容进行修改变更。”但夫妻一方去世后，依《物权法》的公示公信效力，另一方对登记在其名下的财产（特别是不动产），享有完全的处分权，该配偶完全可以出售遗嘱中所拟处分的财产。根据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第39条之规定：“遗嘱人生前的行为与遗嘱的意思表示相反，而使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失，部分灭失或所有权转移、部分转移的，遗嘱视为被撤销或部分被撤销。”由此，因财产所有权的灭失或转移，事实上撤销了遗嘱的内容。

若依夫妻财产关系法律认定为夫妻一方个人财产，则该出售处分行为是有效处分行为。若认定为夫妻共同财产，则该出售个人财产部分有效，另处分配偶财产的行为则为无权处分行为，但若受让人善意取得并办理所有权转移，该出售行为事实上也是有效的。

约定“未经双方一致同意，任何一方均不得撤销本遗嘱或对遗嘱内容进行修改变更”的共同遗嘱所产生的拘束力是在夫妻双方之间，如果共同遗嘱中所拟处分的财产还存在，当然不能通过别的遗嘱进行变更或撤销，但是共同遗嘱中所拟处分的财产已经灭失或所有权转移，构成事实上遗嘱目的无法达成。而且共同遗嘱本身也不是协议约定，即使带有协议约定的性质，共同遗嘱中也没有违约责任罚则。再者，共同遗嘱受益人的利益仅仅是期待利益，并非法定的，确定可以获取的利益。又或者出售该财产转化的收益已经在共同家庭生活中消耗了。因此，不存在共同遗嘱受益人的追索或者对事实上变更撤销遗嘱一方进行处罚的必要。

依据继承法，一般的个人遗嘱在遗嘱人死亡时遗嘱即开始生效。共同遗嘱存在多个遗嘱人，其死亡时间先后不同，同时死亡的情形为数不多，从而遗嘱生效时间不能与一般个人遗嘱一样认定。

目前在司法实践中存在两种不同的观点：

如果遗嘱人在共同遗嘱中对遗嘱的生效时间进行了约定，则应依约定的时间发生继承，否则即违背立遗嘱人的遗愿。如广州市越秀区人民法院在（2016）粤0104民初4749号判决中写道：“鉴于本案讼争的房产是以黄某戊与罗某乙的共同遗嘱所定明两人均去世后才发生继承，罗某乙仍在世，该共同遗嘱尚未生效。”

如果遗嘱人未对共同遗嘱的生效时间作出约定，依据《继承法》第二条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”四川省高级人民法院（2015）川在民申字第124号民事裁定书，本院认为中写道：“《中华人民共和国继承法》第二条规定‘继承从被继承人死亡时开始’，故二审法院认定‘2013年10月12日，郭某某死亡后，郭某某与王某甲签订的《遗嘱》生效，本案继承开始’符合法律规定。”

夫妻共同遗嘱在一定范围内能满足遗嘱人的需要，特别是在延缓遗产的析产，保障健在配偶的居住权、情感依靠方面。夫妻共同遗嘱事实上存在对内对外的两层约束力，就对内约束力（即对夫妻双方而言），对财产显名登记一方的约束力较小，甚至，没有约束力。就对外约束力而言，根据共同遗嘱的内容，限制受益人取得遗产的时间等。

例如，夫妻感情一般，一方担心自己去世后，另一方改嫁或再娶，并将财产通过遗嘱指定或法定继承由另一方第二任配偶及其子女继承，而自己的孩子分毫未获，遂欲通过设立夫妻共同遗嘱，共同指定自己的孩子为遗产的继承人，并在遗嘱中约定“本遗嘱为最后遗嘱，未经双方一致同意，任何一方均不得撤销本遗嘱或对遗嘱内容进行修改变更。”

或者再婚家庭，想指定财产归双方共同子女继承，一方担心自己去世后，财产由配偶继承后，配偶去世时因遗嘱指定或法定继承被再婚配偶的其他子女继承财产。亦欲通过设立夫妻共同遗嘱，共同指定第三人为遗产的继承人，并在遗嘱中约定未经一致同意，任何一方不得撤销本遗嘱或对遗嘱内容进行修改变更。

再者父母子女关系不是很融洽，夫妻一方担心自己去世后，财产（特别是房）被分割，导致尚健在的配偶居无定所或者生活欠缺经济来源，故欲通过设立夫妻共同遗嘱，相互指定对方为自己的遗产继承人。

正如前面分析所述，房产登记在一方名下，未显名的夫妻一方想通过共同遗嘱指定该房产由特定第三人继承，即使夫妻订立了共同遗嘱，房产登记的显名夫妻一方仍然可以依据《物权法》的规定对房产进行处分。

因此，想对单独产权人财产设立带有约束性质的共同遗嘱事实上可能达不到遗嘱人的目的，如果对联名财产设立共同遗嘱，由于单方不能处分财产，再加上共同遗嘱的约束，方可达到遗嘱人的目的。

因为自书遗嘱在共同遗嘱中往往会将未亲自书写的一方认定为代书遗嘱，容易因缺少两个见证人被判无效；录音遗嘱因易被剪辑、伪造、模仿，使录音遗嘱内容的真伪难以区别，且又不易保存等诸多原因，故此不建议采用；口头遗嘱仅在紧急情况下使用。

对于确有需要设立共同遗嘱的当事人，建议设立夫妻共同遗嘱时最好选择《继承法》中规定的代书遗嘱或者公证遗嘱。

而代书遗嘱建议由律师进行代书并见证，律师具有专业的法律知识，能够在遗嘱人的遗嘱能力、遗嘱内容、遗嘱形式上给以指导，帮助当事人设立遗嘱不因形式或其它方面的欠缺导致无效。

另外，笔者亦建议当事人在共同遗嘱内容上明确遗嘱变更、撤销及生效的条件。以使所立共同遗嘱不产生歧义，更具有清晰明确的执行性。

注释：

【1】《共同遗嘱若干问题探讨》，作者：柏文栋、陈明霞，作者单位：江苏省扬州市中级人民法院，载于《法律适用》2000年10期。

【2】《共同遗嘱的认定与构建》，作者：麻昌华、曹诗权，作者单位：中南政法学院经济法系，《法商研究(中南政法学院学报)》1999年01期。

【3】《公证实务中所涉遗嘱形式分析》，作者：冯爱芳，北京市方正公证处执业公证员。本文系为北京市公证协会与中国婚姻家庭法学研究会、中国政法大学民商经济学院联合主办的“第二届中国继承法论坛暨‘公证与继承’研讨会”供稿，于2015年11月8日完稿。

【4】［德］雷纳·弗兰克、托比亚斯·海尔姆斯：德国继承法（第六版），王葆莳、林佳业（译），中国政法大学出版社，2015年，第108－109页。

【5】参见陈琪炎、黄宗乐、郭振恭：民法继承法新论，三民书局印行，第307页，转引自吴英姿：《论共同遗嘱》，载《南京大学法律评论》1996年春季号，转引自赵莉：我国遗嘱形式的认定及完善，北方法学，2012年第5期，转引自冯爱芳：《公证实务中所涉遗嘱形式分析》。

【6】《共同遗嘱的认定与构建》，作者：麻昌华、曹诗权，作者单位：中南政法学院经济法系，《法商研究(中南政法学院学报)》1999年01期。

【7】参见上海市第二中级人民法院（2016）沪02民终4931号民事判决